H18 再現答案（意匠）

■意匠法（4ページ）　　　　　評価：Ａ

１．設問（１）について
　（１）　総説
　　　　BがAの時にしたものとみなされるためには、出願変更の要件
　　　（13条1項）を満たす必要がある。
　（２）　出願変更の要件（13条1項）
　　　１　特許出願Aの特許出願人である甲が出願変更しなければならない
　　　　（13条1項）。
　　　　　この要件は満たされている。
　　　２　Aの出願当初の明細書、図面等にロの一部の取付部分の形状と
　　　　同一のものが含まれている必要がある（13条1項）。
　　　　　ここで、意匠は物品の外観に係るものである必要がある
　　　　（2条1項）。
　　　　　当該取付部分が外観として視認できない場合には、Aの明細書、
　　　　図面等に記載されていない可能性が高い。
　　　　　よって、Aの明細書、図面等にロの一部の取付部分の形状と
　　　　同一のものが記載されていない場合は、本要件を満たさず、
　　　　BはAの時にしたものとみなされない。
　　　　　一方、Aの明細書、図面等にロの一部の取付部分の形状と
　　　　同一のものが記載されている場合には、BはAの時にしたものと
　　　　みなされる。
　　　３　拒絶査定謄本送達日より30日経過前に出願変更する必要がある
　　　　（13条1項）。
　　　　　よって、これを満たし、前述の視認性の要件を満たしていれば、
　　　　BはAの時にしたものとみなされる。
２．設問（２）１について
　（１）　侵害とは、権原又は正当理由なき第三者が業として登録意匠
　　　　若しくはその類似意匠の実施、又は一定の予備的行為をすること
　　　　をいう（23条、2条3項、38条）。
　（２）　甲によるαの輸入及び販売が乙のニに係る意匠権の侵害となるか
　　　１　類否判断
　　　　　意匠の類否判断は、物品と形態に基づいて行われる。
　　　　　甲のαと乙の意匠ニに係る物品は、「熱交換器」で同一である。
　　　　αの形状とニの形状は同一であるので、模様、色彩の差異点が当業者
　　　　にとってありふれた範囲のものであれば、両者は類似する。
　　　　よって、両意匠は類似する。
　　　２　甲の輸入販売行為は業としての実施である（2条3項）。
　　　３　よって、甲の当該行為は、甲に権原等なければ、形式的に、乙の
　　　　ニに係る意匠権の侵害となる（23条）。
　（３）　甲によるβの輸入及び販売が乙のニに係る意匠権の侵害となるか
　　　１　甲のβは「冷蔵庫」であり、乙の意匠ニに係る物品である
　　　　「熱交換器」であることから、機能・用途が異なるため、両物品は
　　　　非類似と考えられる。よって、甲の当該行為は、乙のニに係る
　　　　意匠権の侵害とはならない（23条）。
　　　２　なお、βにはαが内蔵されているが、外部からは見えないように
　　　　なっているので、利用関係（26条）ともならない。意匠は物品の
　　　　外観に関するものであるからである（2条1項）。
　（４）　乙によるγの製造及び販売が甲のハに係る意匠権の侵害となるか
　　　１　類否判断
　　　　　部分意匠の類否判断は、以下の4つの事項に基づいて行われる。
　　　　(i) 意匠に係る物品
　　　　　　　γと部分意匠ハの物品は、「熱交換器」で同一である。
　　　　(ii) 部分意匠に係る部分の機能・用途
　　　　　　　取付部分の機能・用途は共通と考えられる。
　　　　(iii) 部分意匠に係る部分の位置・大きさ・範囲
　　　　　　　差異が当業者にとってありふれた範囲内であれば類似する。
　　　　(iV)　部分意匠に係る部分の形態
　　　　　　　γの取付部分の形状とハの形状と同一である。
　　　　　　よって、模様、色彩の差異が大きくなければ、類似する。
　　　　　以上の要件を満たせば、両意匠は類似する。
　　　２　乙の製造販売行為は業としての実施である（2条3項）。
　　　３　よって、乙の当該行為は、乙に権原等なければ、形式的に、
　　　　甲のハに係る意匠権の侵害となる（23条）。
２．設問（２）２について
　（１）　甲の取り得る法的手段
　　　　甲の出願は乙の出願に対して先願であり、先願優位の原則により、
　　　甲のαの輸入販売行為は、自己の登録意匠の実施として、乙のニに係る
　　　意匠権によっては制限されない（23条）。
　　　　よって、甲は、自己の意匠権に基づいて、非侵害である旨主張
　　　できる。
　（２）　乙の取り得る法的手段
　　　　γにおいて外部から部分意匠ハが視認できない場合には、γを
　　　実施しても、部分意匠ハの実施とはならないから、乙は非侵害の旨
　　　主張できる。意匠は物品の外観に係るものであるからである
　　　（2条1項）。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　以上